Dywidenda dla zagranicznej spółki – warunki zwolnienia z podatku u źródła

Sporne przesłanki

W myśl art. 22 ust. 4 pkt 2 i 4 updop zwolnienie dywidendowe (z podatku u źródła) stosuje się pod warunkiem, że uzyskującym dochody (przychody) jest spółka:

• podlegająca w RP lub w innym państwie członkowskim UE bądź należącym do EOG, opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, oraz
• niekorzystająca ze zwolnienia z opodatkowania podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów, bez względu na źródło ich osiągania.

Niektóre orzeczenia sądów administracyjnych potwierdzały stanowisko organów podatkowych, że wszelkie zwolnienia z opodatkowania (w tym przedmiotowe) dyskwalifikują podatnika z możliwości zastosowania zwolnienia dywidendowego. Wskazywały, że skoro dywidenda wypłacana przez polską spółkę zależną jest w kraju siedziby odbiorcy tej należności objęta zwolnieniem przedmiotowym dla dywidend, wyklucza to przyznanie preferencji z art. 22 ust. 4 updop.

Nie ma wymogu efektywnego opodatkowania

Jak wyjaśnił MF, wyrażony w art. 22 ust. 4 pkt 2 updop warunek, odnoszący się do konieczności „podlegania opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania” w państwie członkowskim UE (EOG), wskazuje, że dla zastosowania omawianego zwolnienia podmiot, który uzyskuje w Polsce przedmiotowe dochody, powinien być spółką podlegającą nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w Polsce lub innym państwie należącym do UE lub EOG. Zatem (…) podmiot ten powinien być podatkowym rezydentem w jednym z wyżej wskazanych państw.

To, że powyższego warunku nie można utożsamiać z realnym obciążeniem podatkiem (niekorzystaniem ze zwolnienia), MF potwierdzał już wcześniej – w interpretacji ogólnej z 3.07.2012 r. (DD5/033/4/12/RDX/DD-363).

Z kolei zawarty w art. 22 ust. 4 pkt 4 zwrot „nie korzysta ze zwolnienia z opodatkowania podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów, bez względu na źródło ich osiągania” należy według MF interpretować przez pryzmat wyroku TSUE z 8.03.2017 r. (C-448/15), biorąc pod uwagę, że ma on na celu wykluczenie sytuacji, w której pomimo opodatkowania CIT spółka nie jest rzeczywiście zobowiązana do zapłaty podatku. Warunek ten nie jest natomiast naruszony w przypadku, gdy odbiorca dywidendy z innego państwa członkowskiego UE lub EOG korzysta ze zwolnienia podatkowego o charakterze przedmiotowym w stosunku do otrzymywanej dywidendy – na podstawie przepisów podatkowych będących implementacją do ustawodawstwa krajowego postanowień dyrektywy PS – czytamy w interpretacji.

Według MF o korzystaniu przez podatnika ze zwolnienia z opodatkowania całości swoich dochodów nie świadczą również następujące okoliczności:

• dochodzi do przekazywania zysków w łańcuchu podmiotów w taki sposób, że dywidenda nie jest co najmniej jednokrotnie opodatkowana w ramach UE lub EOG – gdy jej rzeczywistym właścicielem jest spółka mająca siedzibę do celów podatkowych poza UE i EOG lub podmiot niespełniający definicji spółki w rozumieniu dyrektywy PS,
• brak zapłaty podatku dochodowego przez podatnika w danym roku podatkowym wynika z jego indywidualnej sytuacji (np. rozliczenie straty podatkowej czy osiąganie wyłącznie przychodów z dywidend).

Resumując: z powyższego wynika, że dla zastosowania preferencji w poborze podatku u źródła nie musi być spełniona przesłanka efektywnego opodatkowania dywidend w państwie siedziby odbiorcy płatności, na co wskazywały organy podatkowe i niektóre sądy administracyjne.