Jak zatrudnić prezesa w rodzinnej spółce z o.o., by ZUS nie kwestionował umowy o pracę

Tak wynika z decyzji ZUS z 15.02.2022 r. (WPI/200000/43/93/2022). Wystąpiła o nią spółka z o.o., założona przez córkę i ojca, w której jeden z dwóch wspólników miał zostać prezesem zarządu. Udziały są podzielone po połowie. Nie będą w żaden sposób uprzywilejowane. W spółce nie ma rady nadzorczej. Zarząd jest powoływany przez zgromadzenie wspólników, zwykłą większością głosów. Spółka zamierza zawrzeć ze wspólniczką umowę o pracę na stanowisku prezesa zarządu na czas nieokreślony. Decyzję o zawarciu umowy oraz ustalenie warunków zatrudnienia potwierdzi uchwała zgromadzenia wspólników, zaś umowa o pracę zostanie zawarta przez pełnomocnika spółki, powołanego uchwałą tego zgromadzenia. We wniosku o interpretację pytano, czy osoba zatrudniona jako prezes zarządu może być uważana za pracownika w rozumieniu art. 8 ust. 1 usus, podlegającego obowiązkowemu ubezpieczeniu rentowemu i emerytalnemu na podstawie art. 6 ust. 1 pkt 1 usus.

ZUS przypomniał, że stosownie do art. 22 § 1 Kp przez nawiązanie stosunku pracy pracownik zobowiązuje się do wykonywania pracy określonego rodzaju na rzecz pracodawcy i pod jego kierownictwem oraz w miejscu i czasie wyznaczonym przez pracodawcę, a pracodawca – do zatrudnienia pracownika za wynagrodzeniem. Niezbędnym elementem stosunku pracy jest zatem podporządkowanie pracownika w procesie świadczenia pracy pracodawcy. Podleganie ubezpieczeniom społecznym jako pracownik jest więc uwarunkowane zatrudnieniem w ramach stosunku pracy, a zatem w warunkach faktycznego i rzeczywistego realizowania elementów charakterystycznych dla tego stosunku.

Zasady zawierania przez spółki kapitałowe umów o pracę z członkami jej organów, w tym z członkami zarządu, są określone w Ksh. W takiej sytuacji obowiązują szczególne zasady reprezentacji spółki. Zgodnie bowiem z art. 210 § 1 Ksh w umowie między spółką a członkiem zarządu oraz w sporze z nim spółkę reprezentuje rada nadzorcza lub pełnomocnik powołany uchwałą zgromadzenia wspólników. Jeżeli ze wspólnikiem wieloosobowej spółki z o.o. zostanie zawarty stosunek pracy z zachowaniem wymogów określonych w art. 210 § 1 Ksh, osoba taka będzie podlegała ubezpieczeniom społecznym ze stosunku pracy na podstawie art. 6 ust. 1 pkt 1 usus.